【案情介紹】
《率土之濱》游戲是杭州A公司自主研發(fā)、運(yùn)營的手游，國內(nèi)知名度高，用戶數(shù)量龐大。《率土之濱》是一款同一服務(wù)器的數(shù)千玩家共同存在于一張大圖中，每個(gè)玩家擁有自己的主城與土地，通過搭配武將和武將戰(zhàn)法不斷戰(zhàn)勝土地上的敵方守軍，實(shí)現(xiàn)領(lǐng)土擴(kuò)張并獲取更多的資源，和同盟成員一起攻城掠地，在賽季結(jié)束時(shí)占領(lǐng)城池，獲得一統(tǒng)天下勝利的策略類游戲。杭州A公司認(rèn)為杭州B公司開發(fā)運(yùn)營的”率土模擬器”抄襲《率土之濱》游戲相關(guān)文字內(nèi)容及圖片，嚴(yán)重侵犯其著作權(quán)。《率土之濱》游戲中的戰(zhàn)法是武將在戰(zhàn)斗中可以使用的特殊戰(zhàn)斗招式，戰(zhàn)法分為武將自帶戰(zhàn)法和習(xí)得戰(zhàn)法，武將戰(zhàn)法文字描述與武將卡牌有固定對應(yīng)關(guān)系，形成機(jī)密聯(lián)系的有機(jī)整體，凝聚了作者的創(chuàng)造力和智力活動(dòng)，具有極高獨(dú)創(chuàng)性，屬于著作權(quán)法保護(hù)的文字作品，《率土之濱》游戲中的武將卡牌美術(shù)形象，極具特色和藝術(shù)形象，屬于著作權(quán)法保護(hù)的美術(shù)作品。杭州A公司同時(shí)認(rèn)為杭州B公司開發(fā)運(yùn)營“率土模擬器”，破壞了公平競爭的市場秩序，違反公平、誠信原則和商業(yè)道德，屬于不正當(dāng)競爭行為。”率土模擬器”提供隊(duì)伍配置、模擬對戰(zhàn)、陣容評分和模擬配將等功能，與《率土之濱》游戲各個(gè)賽季相匹配，完全模擬《率土之濱》相關(guān)游戲內(nèi)容，玩家使用”率土模擬器”會(huì)嚴(yán)重縮短游戲產(chǎn)品壽命，給使用者帶來不正當(dāng)優(yōu)勢，嚴(yán)重違背公平、誠信原則和商業(yè)道德，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。此外，呂某某、林某是“率土模擬器”的共同著作權(quán)人，杭州B公司是”率土模擬器”的運(yùn)營公司和收費(fèi)主體，該公司股東為呂某某、林某，法定代表人為呂某某。“率土模擬器”的程序開發(fā)、版本更新、用戶運(yùn)營亦由呂某某、林某負(fù)責(zé)，應(yīng)當(dāng)與杭州B公司承擔(dān)連帶責(zé)任。法院經(jīng)審理后查明，《率土之濱》武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容與“率土模擬器”中武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容在戰(zhàn)法名、戰(zhàn)法類型、發(fā)動(dòng)幾率、目標(biāo)類型、戰(zhàn)法說明上基本一致，武將條目存在一一對應(yīng)的關(guān)系，就每一條戰(zhàn)法而言，雙方不僅擁有相同的戰(zhàn)法名稱，并且有相似的特征表達(dá)，故構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似；率土模擬器”154個(gè)武將卡牌形象與杭州A公司享有著作權(quán)的美術(shù)作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。
【法院判決】
杭州互聯(lián)網(wǎng)法院經(jīng)審理認(rèn)為，著作權(quán)法所稱作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。這里的獨(dú)創(chuàng)性是指作品表達(dá)而非作品思想或觀點(diǎn)的獨(dú)創(chuàng)性。根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)，可以認(rèn)定《率土之濱》游戲武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容中根據(jù)三國歷史故事并結(jié)合三國類開荒戰(zhàn)法游戲規(guī)則創(chuàng)作而成具有獨(dú)創(chuàng)性的部分符合著作權(quán)法文字作品的要求，杭州A公司作為獨(dú)占性被許可人依法對上述武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容享有著作權(quán)。杭州A公司享有權(quán)利的154副卡牌角色圖片制作精美、風(fēng)格典雅，以線條、色彩為主線，并以三國中的歷史人物為創(chuàng)作原型，每個(gè)角色的外形、衣服、動(dòng)作、背景、道具等結(jié)合角色人物特征進(jìn)行了細(xì)致描繪，角色外形中勾勒出每個(gè)角色的頭發(fā)、劉海、抬頭紋等特點(diǎn)，角色衣服中描繪出具有三國時(shí)期的無袖馬甲、滾邊、系腰帶、寬袖、束腕等衣著風(fēng)貌，角色動(dòng)作體現(xiàn)出每個(gè)角色的性格特點(diǎn)，或是騎馬在側(cè)，或是手執(zhí)棋盤，加上每個(gè)角色畫有配備的武器、首飾等道具，故每個(gè)角色人物都栩栩如生、躍然紙上，具有較高的審美意義，符合著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。“率土模擬器”未經(jīng)許可使用涉案154副武將卡牌角色形象、涉案472條武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容分別侵犯杭州A公司對涉案美術(shù)作品、文字作品享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，同時(shí)杭州B公司對上述著作權(quán)侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。杭州A公司指控三被告開發(fā)運(yùn)營“率土模擬器”的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭的請求，因缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，該院不予支持。綜上，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院判處杭州B公司立即停止對杭州A公司《率土之濱》游戲涉案472條武將戰(zhàn)法文字作品、涉案154副武將卡牌美術(shù)作品的侵權(quán)行為；杭州B公司分別賠償杭州A公司因侵犯涉案文字作品、涉案美術(shù)作品造成的經(jīng)濟(jì)損失及合理開支共計(jì)500000元、1000000元。
【法理分析】
一、關(guān)于《率土之濱》武將戰(zhàn)法是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的文字作品
根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）第二條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。這里的獨(dú)創(chuàng)性是指作品表達(dá)而非作品思想或觀點(diǎn)的獨(dú)創(chuàng)性。換言之，著作權(quán)法保護(hù)的是對思想具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，并不保護(hù)作者在其作品中所反映的思想。判斷請求保護(hù)的對象是否作品時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)把其中不受保護(hù)的思想抽象出去，再把屬于公有領(lǐng)域的部分過濾掉，然后對剩余的部分判斷是否符合作品獨(dú)創(chuàng)性的要求。獨(dú)創(chuàng)性可以體現(xiàn)在作品的內(nèi)容上、表達(dá)形式上或者兩者兼具。對于武將戰(zhàn)法的文字內(nèi)容是否構(gòu)成作品，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，運(yùn)用前述方法予以分析、認(rèn)定。首先，《率土之濱》游戲武將戰(zhàn)法中用以描述出征武將名字、攻擊距離、攻擊條件、攻擊概率等文字內(nèi)容屬于對游戲玩法規(guī)則的概括性、一般性描述，與當(dāng)下流行的各種三國志類游戲規(guī)則大同小異，此種概括性的游戲規(guī)則作為思想的一部分應(yīng)當(dāng)從文字作品中抽象出來，不受著作權(quán)法保護(hù)。其次，按照著作權(quán)法對獨(dú)創(chuàng)性的要求，作品的表達(dá)形式、內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是作者獨(dú)立完成且不同于公有領(lǐng)域也已存在或他人在先作品。涉案472條武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容包含戰(zhàn)法名字、戰(zhàn)法類型、有效距離、發(fā)動(dòng)幾率、戰(zhàn)法說明、來源內(nèi)容，其中武將名字均來自歷史典故?！堵释林疄I》游戲的時(shí)代背景為中國古代三國時(shí)期，游戲中的武將等角色及其事跡大多來源于《三國演義》等文學(xué)作品、《三國志》等史料及關(guān)于三國的民間傳說，這些人物及其事跡千百年來已廣為流傳，并非《率土之濱》游戲作者獨(dú)創(chuàng)，屬于公有領(lǐng)域的素材，是社會(huì)共同財(cái)富，不能為個(gè)別人所壟斷，任何人都可以在這些素材的基礎(chǔ)上進(jìn)行再創(chuàng)作，故《率土之濱》游戲中的來自公知領(lǐng)域的人物角色名稱及其事跡本身不屬于著作權(quán)法保護(hù)的對象。最后，將《率土之濱》游戲的思想部分抽象出去并把屬于公有領(lǐng)域的部分過濾掉后，對剩余的部分再進(jìn)一步判斷是否符合作品獨(dú)創(chuàng)性的要求。本案中武將戰(zhàn)法名稱、攻擊幾率等每一句或每一段文字而言，由于其表達(dá)過于簡單，難以達(dá)到著作權(quán)法所要求的獨(dú)創(chuàng)性的高度。但是武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容是用以說明戰(zhàn)法在游戲中所具備的技能或功能，將其組合成一個(gè)整體，勾勒出一個(gè)以三國角色作為人物主體，三國典故體現(xiàn)其技能特點(diǎn)，三國文學(xué)作品及史料作為武將戰(zhàn)法依托的架空幻想開荒游戲世界，具備了著作權(quán)法對文字作品的獨(dú)創(chuàng)性要求。綜上，可以認(rèn)定《率土之濱》游戲武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容中根據(jù)三國歷史故事并結(jié)合三國類開荒戰(zhàn)法游戲規(guī)則創(chuàng)作而成具有獨(dú)創(chuàng)性的部分符合著作權(quán)法文字作品的要求，杭州A公司作為獨(dú)占性被許可人依法對上述武將戰(zhàn)法文字內(nèi)容享有著作權(quán)。
二、杭州B公司開發(fā)運(yùn)營“率土模擬器”的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭
（一）杭州A公司是否享有反不正當(dāng)競爭法所保護(hù)的合法權(quán)益
杭州A公司主張《率土之濱》中的“模擬戰(zhàn)斗”功能，包括開荒對戰(zhàn)和自定義對戰(zhàn)兩個(gè)模塊，以及對戰(zhàn)完成后的查看戰(zhàn)報(bào)功能是系受反不正當(dāng)競爭法所保護(hù)的權(quán)益。杭州A公司認(rèn)為，《率土之濱》游戲中，玩家游戲體驗(yàn)最核心部分就是搭配武將、戰(zhàn)法，組成自身實(shí)力范圍內(nèi)最強(qiáng)的隊(duì)伍、并完成對戰(zhàn)。玩家通過反復(fù)的探索、不斷的試錯(cuò)，總結(jié)戰(zhàn)斗經(jīng)驗(yàn)，搭配出最強(qiáng)戰(zhàn)力的隊(duì)伍，目標(biāo)是盡量在有限的時(shí)間內(nèi)，通過贏得與電腦和其他玩家的對戰(zhàn)，占領(lǐng)更多的地塊，從而獲得更多的資源和提升機(jī)會(huì)，逐步實(shí)現(xiàn)自己統(tǒng)治世界的霸業(yè)。經(jīng)過多年的持續(xù)運(yùn)營，杭州A公司投入大量的人力物力、始終致力于維護(hù)游戲環(huán)境的公平公正，目的就是給玩家提供完整、和諧的游戲體驗(yàn)，得到玩家的喜愛，從而繼續(xù)保持《率土之濱》游戲通過優(yōu)良的游戲品質(zhì)和優(yōu)秀的運(yùn)營獲得的市場份額。
該“模擬戰(zhàn)斗”功能模塊作為《率土之濱》游戲的組成部分，應(yīng)當(dāng)納入該游戲整體予以保護(hù)；換言之，該功能模塊如果屬于該游戲中的獨(dú)立創(chuàng)作部分，可直接作為作品適用著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)；如果該功能模塊不屬于該游戲中的獨(dú)立創(chuàng)作部分，要么屬于著作權(quán)不予保護(hù)的“思想或內(nèi)容”，要么屬于公知領(lǐng)域的表達(dá)，原本就無法獲得法律上專有保護(hù)。一般情況下，游戲功能其實(shí)質(zhì)是游戲的規(guī)則或玩法，屬于思想范疇，不能獲得著作權(quán)保護(hù)，而游戲中不具有獨(dú)創(chuàng)性部分無法獲得著作權(quán)保護(hù)，自然不宜再以反不正當(dāng)競爭法予以保護(hù)。因此，單純網(wǎng)絡(luò)游戲中的功能模塊應(yīng)屬于著作權(quán)法保護(hù)范疇，一般不宜納入反不正當(dāng)競爭法保護(hù)范圍。故此，杭州A公司針對游戲中的功能模塊直接主張反不正當(dāng)競爭法保護(hù)，明顯缺乏法律依據(jù)。
（二）被訴行為是否具有不正當(dāng)性
反不正當(dāng)競爭法所禁止的是一種破壞公平競爭秩序的不正當(dāng)行為，對于通過正當(dāng)方式實(shí)施的“搭便車”行為理應(yīng)得到一定的容忍。畢竟對于游戲行業(yè)而言，游戲開發(fā)者并不必然獲得游戲的全部商業(yè)價(jià)值，相關(guān)法律亦未賦予一款游戲的所有收益必須全部歸于開發(fā)者。從行為的方式、手段來看，“率土模擬器”為了讓模擬游戲逼真，抄襲涉案文字作品、美術(shù)作品，但是該抄襲行為已經(jīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)?！堵释林疄I》游戲中的真實(shí)對戰(zhàn)系統(tǒng)，不單包括戰(zhàn)法條目中的特征表達(dá)，還包括戰(zhàn)法條目之外的戰(zhàn)法的類型框架、生效位置，效果結(jié)算位置，結(jié)合武將兵力的數(shù)值換算等效果。這些對戰(zhàn)邏輯包含在游戲算法中，不對外公開，雖然是《率土之濱》游戲本身特有的，但是“率土模擬器”通過吸收、借鑒他人游戲功能模塊、游戲?qū)?zhàn)邏輯而自主研發(fā)游戲軟件，加之“率土模擬器”中也可以模擬訓(xùn)練其他游戲，故并不具有直接的指向性。從行為的結(jié)果來看，游戲玩家選擇在“率土模擬器”中進(jìn)行模擬游戲以提高游戲技能，導(dǎo)致的結(jié)果可能是游戲玩家進(jìn)入《率土之濱》游戲技能分值提高，但并不會(huì)必然流失這一部分玩家；況且杭州B公司并不存在利用《率土之濱》游戲進(jìn)行虛假宣傳等手段誤導(dǎo)游戲玩家使用其“率土模擬器”?，F(xiàn)有證據(jù)顯示，《率土之濱》游戲玩家選擇“率土模擬器”進(jìn)行練習(xí)，均是自愿選擇結(jié)果。最后，在案證據(jù)顯示《率土之濱》游戲?qū)?zhàn)模塊早已存在并且成熟運(yùn)行，而“率土模擬器”并非對《率土之濱》游戲的一種單純的模仿和貼靠，“率土模擬器”中也可以模擬練習(xí)其他游戲，況且該對戰(zhàn)邏輯算法程序系呂某某、林某獨(dú)立創(chuàng)作完成，未直接使用《率土之濱》游戲程序內(nèi)容。
反不正當(dāng)競爭法通過制止競爭自由的濫用行為而維護(hù)健康的競爭自由，歸根結(jié)底是為了從根本上維護(hù)競爭自由，也即維護(hù)競爭自由仍是其終極目標(biāo)。競爭行為正當(dāng)性的判斷必須以競爭自由和效率為根本取向，據(jù)此確定行為正當(dāng)性的具體考慮因素。自由和效率取向經(jīng)常取決于競爭行為是否有利于增強(qiáng)市場競爭強(qiáng)度、是否有利于激勵(lì)創(chuàng)新等。自由和效率取向要求盡最大限度維護(hù)競爭自由，盡可能擴(kuò)大市場競爭的自由度，盡可能減少對于競爭自由的干預(yù)和管制。只有準(zhǔn)確地劃定正當(dāng)與不正當(dāng)?shù)倪吔纾拍苓_(dá)到公平與效率的平衡，實(shí)現(xiàn)反不正當(dāng)競爭法維護(hù)自由和公平的市場秩序的立法目的。
（作者工作單位：杭州互聯(lián)網(wǎng)法院互聯(lián)網(wǎng)審判二庭）