原標題：互聯(lián)網(wǎng)不是著作權刑事保護的法外之地
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關于著作權保護已經(jīng)說了五期，今天來說說網(wǎng)絡侵犯知識產(chǎn)權犯罪問題?；ヂ?lián)網(wǎng)是一個精彩紛呈的虛擬世界，為人類的智慧成果提供了更廣闊的展示舞臺：一方面，傳統(tǒng)的作品得以以數(shù)字化的方式儲存、傳播；另一方面，在互聯(lián)網(wǎng)空間直接產(chǎn)生了多種作品類型，包括多媒體、數(shù)據(jù)庫、博客等。所有這些凝結(jié)人類智慧的具有獨創(chuàng)性的“作品”，都受到我國法律的保護。
我國于1994年通過了《關于懲治侵犯著作權的犯罪的決定》，首次規(guī)定了侵犯著作權罪，1997年刑法典全面吸納了單行刑法關于該罪的規(guī)定。但刑事法律對于網(wǎng)絡侵犯著作權犯罪的規(guī)制相對滯后，我國《著作權法》2001年修訂時就明確了著作權人的信息網(wǎng)絡傳播權，但刑法條文一直沒有關于網(wǎng)絡侵犯著作權行為的規(guī)定，而是通過司法解釋對“復制發(fā)行”行為進行擴大解釋來實現(xiàn)對網(wǎng)絡侵犯著作權行為的犯罪化。這種“權宜之計”不可避免地會面臨很多理論上和實踐中的問題，于2020年發(fā)布的《刑法修正案（十一）》對這些問題進行了回應，首次在刑法條文上明確了，互聯(lián)網(wǎng)不是著作權刑事保護的法外之地。 法律支持 天津允公（北京）律師事務所
加大對網(wǎng)絡侵犯著作權犯罪的處罰力度
我國《刑法修正案（十一）》關于侵犯著作權罪的修改，重點強調(diào)對網(wǎng)絡侵犯著作權行為的打擊，在定罪和處刑上都有所體現(xiàn)：在定罪層面，新增了“通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播”的行為方式，“未經(jīng)著作權人許可，通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其文字作品、音樂、美術、視聽作品、計算機軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的、其制作的錄音錄像的，其表演的”，結(jié)合其他構罪要件，可依據(jù)刑法條文直接定罪。在刑罰方面，加重了侵犯著作權犯罪的法定刑，修訂前《刑法》設定了兩檔法定刑：第一檔為“處三年以下有期徒刑或者拘役”，《刑法修正案（十一）》刪除了拘役刑，排除了拘役這種更為輕緩刑罰的適用空間；第二檔為“處三年以上七年以下有期徒刑”，《刑法修正案（十一）》將有期徒刑的上限從七年提高到十年。這些修訂明顯是加重了對侵犯著作權罪的處罰力度，網(wǎng)絡侵權行為作為法定的行為方式之一也面臨更重的刑罰。
根據(jù)我國現(xiàn)行《刑法》第217條的規(guī)定，上述網(wǎng)絡侵犯著作權行為的刑事打擊，需同時滿足如下犯罪構成要件：
一是主觀上網(wǎng)絡侵犯著作權行為人行為時必須是“以營利為目的”。侵犯著作權罪是“目的犯罪”，即只有行為人出于“營利目的”才能構成犯罪。但刑事司法認定上的“營利”與普通民眾認知的對侵權作品直接銷售收費“營利”有所不同，相關司法解釋對該罪的“以營利為目的”作出了寬泛的解釋。《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2011〕3號，以下簡稱《意見》）規(guī)定，可認定為“以營利為目的”的情形包括：(1)網(wǎng)站廣告等間接費用，具體指通過信息網(wǎng)絡傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費廣告服務，直接或者間接收取費用；（2）網(wǎng)站會員注冊費等費用，具體指以會員制方式通過信息網(wǎng)絡傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用；（3）其他利用他人作品牟利的情形。《意見》規(guī)定了兜底性條款，針對現(xiàn)實世界的新營利方式，司法裁判者可根據(jù)開放性的兜底條款進行認定追責。
二是客觀上網(wǎng)絡侵犯著作權行為違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)。相關司法解釋對如何判斷“數(shù)額較大”和“情節(jié)嚴重”作出了較為明確的規(guī)定。關于“數(shù)額較大”的認定標準，《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕19號）明確規(guī)定判斷標準為3萬元以上。關于“其他嚴重情節(jié)”的認定，《意見》明確規(guī)定包括如下情形：（1）非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上；（2）傳播他人作品的數(shù)量合計在500件（部）以上；（3）傳播他人作品的實際被點擊數(shù)達到5萬次以上；（4）注冊會員達到一千人以上；（5）數(shù)額或者數(shù)量雖未達到上述1至4項標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上。互聯(lián)網(wǎng)是一個無限接入的交互式空間，一旦行為人將侵犯他人著作權的作品放到網(wǎng)上營利，系統(tǒng)自動收費下的非法所得和經(jīng)營數(shù)額以及實際被點擊數(shù)就超出了行為人的控制范圍，從司法實踐中看，大部分案件的數(shù)額或點擊數(shù)都遠超法律規(guī)定的“數(shù)字”?？梢?，行為人一旦踏入網(wǎng)絡侵犯著作權的“泥潭”，就隨時面臨著刑事犯罪的風險！
綜上，行為人以營利為目的，實施了網(wǎng)絡侵犯他人著作權的行為，達到“數(shù)額較大”和“情節(jié)嚴重”的標準，就已經(jīng)觸犯了刑事犯罪的“紅線”，可能隨時身陷囹圄。司法實踐中，該罪的具體行為方式和形態(tài)較為復雜、多元，并隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展在不斷改變更新，就目前而言，主要體現(xiàn)為如下犯罪類型。
網(wǎng)絡侵犯著作權犯罪的類型
“爬蟲型”侵犯著作權網(wǎng)絡犯罪。該種類型主要表現(xiàn)為犯罪行為人通過爬蟲、API等信息網(wǎng)絡技術，爬取網(wǎng)絡上的正版電子圖書，并通過自設網(wǎng)站或創(chuàng)設APP等多種形式，將獲取的圖書資源展示并供他人訪問閱讀，通過植入廣告或收費閱讀等方式進行牟利。例如北京某文學信息技術有限公司侵犯著作權罪案，該案即是“爬蟲類”犯罪，涉及侵權作品5000余部，偵查階段共有90人移送審查批捕，后結(jié)合案情和事實的認定，追究了公司的單位犯罪責任和單位主要負責人覃某某等12人的刑事責任。從該案可以看出司法實踐中相關犯罪的裁判規(guī)則：一是雖然本案的行為人在案發(fā)前對侵權書籍進行了刪除下架，但司法辦案人員還是可以通過在存儲侵權書的云服務器上，根據(jù)提供的瀏覽器及下載權限，下載鏡像文件來固定證據(jù)，同樣可以追究行為人的刑事責任。二是不要求侵權內(nèi)容與原作品100%相同，本案中具有相同內(nèi)容的侵權章節(jié)比例在70%以上不到80%的，也認定為“實質(zhì)相似”，將該部分作品認定為侵權范圍。
“盜版型”侵犯著作權網(wǎng)絡犯罪。該種類型主要表現(xiàn)為犯罪行為人通過購買、下載盜版影視作品，在視頻中植入廣告后上傳至網(wǎng)站或手機APP供網(wǎng)友點擊觀看，通過廣告費或會員費等牟利。這種犯罪方式與傳統(tǒng)的售賣盜版光碟等底層邏輯是相同的，只不過借助了互聯(lián)網(wǎng)的傳播方式，而一旦“觸網(wǎng)”就可能發(fā)展成為社會危害性極其嚴重的重大犯罪。例如江蘇泰州警方破獲的王某、高某特大網(wǎng)絡侵犯著作權案，該案犯罪嫌疑人僅2人，但查獲侵權影視作品6萬余部，發(fā)展網(wǎng)站和APP充值會員35萬余人，僅《流浪地球》點播量就達百余萬次，查明涉案金額2億余元，凍結(jié)資金2600余萬元。
“設鏈型”侵犯著作權網(wǎng)絡犯罪。該種類型主要表現(xiàn)為利用解析技術從《騰訊》《優(yōu)酷》《愛奇藝》等知名影視資源網(wǎng)站盜鏈影視資源，依托自有服務器、網(wǎng)站向用戶播放，通過廣告費或會員費等牟利。“設鏈”是指行為人在自有網(wǎng)頁設置鏈接標志，網(wǎng)友點擊鏈接就可以與目標網(wǎng)站或網(wǎng)頁建立聯(lián)系。網(wǎng)絡鏈接有淺層鏈接和深度鏈接之分。淺層鏈接只是起到匯總和索引的作用，網(wǎng)友點擊鏈接直接跳轉(zhuǎn)到被鏈接的網(wǎng)站或網(wǎng)頁，網(wǎng)友對訪問的是哪些網(wǎng)站是非常清楚的。而深度鏈接則不經(jīng)過被鏈接的網(wǎng)站的首頁，網(wǎng)友不清楚被鏈接顯示的內(nèi)容是設鏈的網(wǎng)站網(wǎng)頁的內(nèi)容還是被鏈接的網(wǎng)站網(wǎng)頁的內(nèi)容。對于淺層鏈接，一般不涉及刑事責任，只有在行為人明確知道被鏈接的網(wǎng)站是侵權網(wǎng)站仍為其設鏈，可能涉及幫助犯罪的問題。而深度鏈接侵權已成為網(wǎng)絡侵犯著作權的主要行為模式之一，該類犯罪持續(xù)增長，隱蔽性更強，司法機關正在逐步加大打擊力度。
“私服型”侵犯著作權網(wǎng)絡犯罪。該種類型主要表現(xiàn)為犯罪行為人通過互聯(lián)網(wǎng)下載知名游戲相關素材，并利用游戲引擎、程序、素材搭建運營游戲私服，并收取用戶充值錢款等非法牟利。該類犯罪模式在侵犯網(wǎng)絡游戲著作權犯罪中較為典型，參與的受眾市場也比較廣泛，相關犯罪案件層出不窮。例如上海市審判的謝某某涉嫌侵犯著作權犯罪案，即為熱門游戲《熱血傳奇》架設“私服”，授權70余人使用，非法經(jīng)營額為237萬余元，違法所得104萬余元，最終被判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣105萬元。
刑事法律保護著作權，打擊網(wǎng)絡侵權犯罪，就是保護整個國家乃至民族創(chuàng)新發(fā)展的不竭動力，才能夠與國際市場競爭接軌。我國關于網(wǎng)絡侵犯著作權刑事保護的立法已經(jīng)相對比較完善，目前面臨的是司法適用問題，雖然大量侵害事實客觀存在，但審理的案件數(shù)量較小，不斷加大刑事打擊力度是該類犯罪治理的必然發(fā)展趨勢。就目前而言，我國實施侵權行為的終端使用者，尚不涉及刑事責任的問題，但日本等國存在追究終端使用者刑責的立法。我國要形成著作權受到普遍保護的良好生態(tài)環(huán)境，離不開每一個名公民的著作權保護意識，應對“刑事法律”紅線保持敬畏之心，通過合法途徑利用、享有他人著作權，形成社會對知識產(chǎn)權的認同和尊重以及對侵犯著作權行為的譴責、抵制。