原標(biāo)題：浙江省杭州市中級(jí)人民法院近日創(chuàng)新適用救濟(jì)模式——“先行判決+臨時(shí)禁令”：破解網(wǎng)游版權(quán)保護(hù)難題
“大型網(wǎng)絡(luò)游戲有開發(fā)成本大、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)大、生命周期短、容易被抄襲的特點(diǎn)，因此網(wǎng)游一旦遭到侵權(quán)，司法救濟(jì)的迫切性是非常強(qiáng)烈的。”浙江省杭州市中級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭副庭長張書青接受《中國新聞出版廣電報(bào)》記者采訪時(shí)表示，面對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲抄襲、換皮現(xiàn)象頻發(fā)，如何準(zhǔn)確適用法律來保護(hù)網(wǎng)絡(luò)游戲，規(guī)范行業(yè)發(fā)展，是當(dāng)前亟待解決的熱點(diǎn)問題。
日前，杭州市中級(jí)人民法院創(chuàng)新性適用“先行判決+臨時(shí)禁令”救濟(jì)模式，審理游戲《烈焰武尊》對(duì)游戲《藍(lán)月傳奇》著作權(quán)侵權(quán)案，大大提升了司法保護(hù)的時(shí)效性，有效懲戒了違法行為，維護(hù)了司法權(quán)威。目前，浙江省高級(jí)人民法院二審判決蘇州仙峰網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司賠償經(jīng)濟(jì)損失324萬元。
一審認(rèn)定侵權(quán)行為成立
記者在采訪中了解到，浙江盛和網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱盛和公司）系涉案網(wǎng)頁游戲《藍(lán)月傳奇》的著作權(quán)人，上海愷英網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱愷英公司）系該游戲獨(dú)家授權(quán)的發(fā)行運(yùn)營公司，亦享有《藍(lán)月傳奇》的著作權(quán)使用許可。
《藍(lán)月傳奇》的基本玩法是：玩家從戰(zhàn)士、法師、道士中選擇職業(yè)扮演某一角色后，通過投入時(shí)間、付費(fèi)以提升角色的各種戰(zhàn)力屬性、功能，最終提升根據(jù)經(jīng)驗(yàn)值升級(jí)角色等級(jí)和根據(jù)屬性、功能獲取的角色戰(zhàn)力，以此得到游戲的娛樂體驗(yàn)?！端{(lán)月傳奇》游戲包括角色養(yǎng)成系統(tǒng)、消費(fèi)獎(jiǎng)勵(lì)等系統(tǒng)。
盛和公司、愷英公司認(rèn)為蘇州仙峰網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司（以下簡稱仙峰公司）運(yùn)營的《烈焰武尊》手游在整體上復(fù)制了《藍(lán)月傳奇》網(wǎng)頁游戲的基本表達(dá)，侵害其游戲著作權(quán)，遂向法院提起訴訟，請(qǐng)求判令仙峰公司停止侵害、刊登聲明消除影響，并賠償經(jīng)濟(jì)損失3000余萬元。
杭州中院一審認(rèn)為，《烈焰武尊》包含了大量與《藍(lán)月傳奇》相同或近似的具體情節(jié)，且其部分游戲界面與《藍(lán)月傳奇》的游戲界面在外觀上基本一致，故應(yīng)認(rèn)定仙峰公司侵權(quán)行為成立?？紤]到確定該案侵權(quán)損害賠償數(shù)額將花費(fèi)大量時(shí)間，出于及時(shí)制止侵權(quán)的需要，該院于2019年4月26日作出先行判決：仙峰公司立即停止侵害《藍(lán)月傳奇》著作權(quán)的行為。同時(shí)，考慮到一審判決未生效，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，杭州中院還同步作出訴中行為保全（臨時(shí)禁令）裁定，責(zé)令仙峰公司立即停止侵權(quán)行為。
以違法所得確定賠償金額
仙峰公司不服一審判決，向浙江省高級(jí)人民法院提出上訴。該院審理認(rèn)為，《烈焰武尊》對(duì)《藍(lán)月傳奇》游戲特定玩法規(guī)則的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)進(jìn)行了照搬和復(fù)制，侵害了《藍(lán)月傳奇》的改編權(quán)、復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。于2020年3月2日判決：駁回上訴，維持原判。有關(guān)案件侵權(quán)損害賠償?shù)炔糠钟梢粚彿ㄔ豪^續(xù)審理。
杭州中院繼續(xù)對(duì)案件定量部分進(jìn)行審理過程中，發(fā)出了十?dāng)?shù)道調(diào)查令調(diào)取侵權(quán)游戲的流水?dāng)?shù)據(jù)，并作出書證提交命令，裁定責(zé)令被告自行提供流水等收入數(shù)據(jù)。
根據(jù)仙峰公司自行提交的數(shù)據(jù)顯示，在法院認(rèn)定的侵權(quán)期間內(nèi)，其運(yùn)營《烈焰武尊》游戲的總流水金額達(dá)9300余萬元，扣除渠道分成及稅之后的收入金額達(dá)4700余萬元。以該金額為初步依據(jù)，經(jīng)綜合考慮仙峰公司開發(fā)運(yùn)營《烈焰武尊》游戲所支出的授權(quán)成本、推廣成本、人工成本、維護(hù)成本等，結(jié)合源自《藍(lán)月傳奇》的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)在《烈焰武尊》游戲中所占比例及其對(duì)仙峰公司利潤的貢獻(xiàn)率等因素，杭州中院綜合確定了1000萬元的判賠金額。
浙江省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為，該案中，愷英公司、盛和公司明確主張以仙峰公司的違法所得作為賠償數(shù)額計(jì)算方法，仙峰公司亦予以確認(rèn)，且根據(jù)各方當(dāng)事人在一、二審中提交的證據(jù)，可以計(jì)算侵權(quán)人違法所得，故該案應(yīng)當(dāng)以此作為計(jì)算賠償數(shù)額的方式。一審法院采用裁量性賠償方式確定賠償金額不當(dāng)，應(yīng)予糾正。浙江高院二審在確定侵權(quán)人違法所得時(shí)通常依據(jù)侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲得的利潤予以計(jì)算，計(jì)算公式應(yīng)為：違法所得=總流水收入×利潤率×綜合貢獻(xiàn)率。最終浙江高院確定仙峰公司的違法所得，即賠償數(shù)額為324萬元。
訴中臨時(shí)禁令及時(shí)制止侵權(quán)
“從司法視角來看，如果發(fā)生侵權(quán)，法律能夠?yàn)橛螒蛱峁┑木葷?jì)也存在較大的限制性。”張書青表示，游戲需要高效的司法救濟(jì)，但司法卻在實(shí)踐中處處掣肘，主要表現(xiàn)為審理周期長，救濟(jì)滯后性明顯；臨時(shí)禁令審查難度大；一審判決不能立即執(zhí)行。但“先行判決+臨時(shí)禁令”救濟(jì)模式可以有效改善這一狀況。正如該案對(duì)屬于定性問題的侵權(quán)認(rèn)定部分進(jìn)行審理之后，對(duì)停止侵權(quán)的訴訟請(qǐng)求作出先行判決，同時(shí)搭配臨時(shí)禁令措施；而對(duì)屬于定量問題的損害賠償部分則留待后續(xù)繼續(xù)審理。
“屬實(shí)體處理的先行判決與屬程序措施的臨時(shí)禁令之間具有良好互補(bǔ)性，組合之后可以使先行判決審判效率更高，可以更快地將停止侵權(quán)判決送達(dá)雙方。”浙江省高級(jí)人民法院民事審判第三庭副庭長、主審法官王亦非表示，該案一審判決尚未生效之時(shí)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，故搭配訴中臨時(shí)禁令，產(chǎn)生及時(shí)制止侵權(quán)的效果。
相比于僅通過聽證，甚至不經(jīng)聽證便作出的禁令，在案件定性事實(shí)已經(jīng)查明、足以作出先行判決的基礎(chǔ)上，與先行判決并行的禁令顯然更有可能符合案件終審結(jié)果，使禁令的科學(xué)性與公平性得到更好保障，可以避免誤傷被告的合法利益。
王亦非介紹，一審的先行判決意味著就該部分的二審判決也可提前，被告可以更快獲得司法對(duì)其行為定性的終審意見，從而及時(shí)確定是否需要調(diào)整經(jīng)營方向。在就定性部分的判決生效后，原被告雙方更具有合理預(yù)期，在調(diào)解走向上也更加明確，因而更容易達(dá)成和解。
救濟(jì)及時(shí)性、裁判公平性、盡早定分止?fàn)?，?ldquo;先行判決+臨時(shí)禁令”救濟(jì)模式的優(yōu)勢(shì)所在，張書青表示：“由此可見，這一模式尤其適合類似于游戲侵權(quán)案件這種審查難度大、審理周期長、救濟(jì)迫切性強(qiáng)的著作權(quán)案件。該案也將為今后類似案件的處理提供行之有效的借鑒和依據(jù)。”