近年來，全國各個地方的旅游景點(diǎn)紛紛將當(dāng)?shù)氐姆俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)作為推廣項目之一。比如，蘇州開設(shè)了蘇州刺繡博物館，展示西漢以來的蘇繡珍品；安徽境內(nèi)的諸多旅游景點(diǎn)都設(shè)置有黃梅戲表演，展現(xiàn)當(dāng)?shù)氐奈幕厣?；山東擁有魯繡、茂腔、泥塑、葫蘆雕刻等豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其中，泥塑、手繡和葫蘆雕刻均成立了非遺工坊，利用非遺手藝帶動當(dāng)?shù)厝罕娫鍪罩赂?。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)似乎和知識產(chǎn)權(quán)有著莫大的關(guān)系，因為知識產(chǎn)權(quán)的其中一個特點(diǎn)就是“非物質(zhì)性”。更進(jìn)一步，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之中，有的展示了精美絕倫的手工藝術(shù)品，有的傳唱著悠揚(yáng)婉轉(zhuǎn)的曲調(diào)，與著作權(quán)有所關(guān)聯(lián)。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的必要性
《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第2條規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)“是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場所。”該條款將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)區(qū)分為5類，包括：傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語言；傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法；傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗；傳統(tǒng)體育和游藝，并保留一項兜底項“其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”，以涵蓋法律未能窮盡的非遺形式。
從“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”這一名稱來看，非物質(zhì)性是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的關(guān)鍵特征。由此，《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第2條將“與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場所”也包含在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之內(nèi)。而與此相對，其后所列舉的5類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)類別卻能夠吻合“非物質(zhì)性”這一特征。并且，根據(jù)該條第2款來看，前款所述的“實(shí)物與場所”已經(jīng)能夠依據(jù)《中華人民共和國文物保護(hù)法》獲得保護(hù)。
事實(shí)上，2003年聯(lián)合國教科文組織通過的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)公約》中關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的定義就已經(jīng)覆蓋了與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)“有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場所”。公約第二條“定義”部分還特別強(qiáng)調(diào)：“各個群體和團(tuán)體隨著其所處環(huán)境、與自然界的相互關(guān)系和歷史條件的變化不斷使這種代代相傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到創(chuàng)新，同時使他們自己具有一種認(rèn)同感和歷史感，從而促進(jìn)了文化多樣性和人類的創(chuàng)造力。”由此可見，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實(shí)施保護(hù)的原因在于人類因散落于世界不同的地區(qū)繁衍發(fā)展，從而形成了多樣化的文化面貌，這些經(jīng)過歲月沉淀的文化形式逐步內(nèi)化于人心，促進(jìn)了現(xiàn)今人們對各自的歷史文化抱有發(fā)自肺腑的深刻認(rèn)同感。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)提供保護(hù)，是為了尊重與傳承不同的非物質(zhì)形式的歷史傳統(tǒng)文化，以鼓勵和促進(jìn)世界文化的多樣性和人類的創(chuàng)造力。
從非遺保護(hù)的立法目的出發(fā)，《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》以及《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》均設(shè)置了兩類非遺，其一為非物質(zhì)形式的非遺，包括藝術(shù)、語言等；其二為擬制的非遺，即與非遺有關(guān)的實(shí)物和場所。對與非遺有關(guān)的實(shí)物和場所提供非遺保護(hù)，應(yīng)是為了更加便于保護(hù)非物質(zhì)形式的傳統(tǒng)文化的需要。
非遺保護(hù)與著作權(quán)保護(hù)的方式有所區(qū)別
《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)公約》第2條“定義”部分同樣對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“保護(hù)”提供了定義。非遺的保護(hù)是“指采取措施，確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的生命力，包括這種遺產(chǎn)各個方面的確認(rèn)、立檔、研究、保存、保護(hù)、宣傳、弘揚(yáng)、承傳（主要通過正規(guī)和非正規(guī)教育）和振興。”依據(jù)上述公約，我國制定了《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》并將公約的上述規(guī)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，其第3條規(guī)定：“國家對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)采取認(rèn)定、記錄、建檔等措施予以保存，對體現(xiàn)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，具有歷史、文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)價值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)采取傳承、傳播等措施予以保護(hù)。”從國際公約和我國立法對非遺確定的保護(hù)方式來看，由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有歷史悠久的屬性，因此，對非遺的保護(hù)重點(diǎn)立足于對歷史文化的研究、發(fā)掘，防止非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的滅失或失傳。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與著作權(quán)法涉及的作品保護(hù)具有一定共通性，其共同點(diǎn)在于保護(hù)的目的是為了促進(jìn)文化繁榮和多樣化。但是，二者實(shí)現(xiàn)文化繁榮目的的方式和內(nèi)在邏輯是截然不同的。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)方式是研究、傳承和傳播。通過對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認(rèn)定、記錄、建檔、宣揚(yáng)、傳播等手段，保證非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的繼續(xù)傳承、不流失。而著作權(quán)法律體系是通過為作者、著作權(quán)人創(chuàng)設(shè)一定期限的專有權(quán)利，以鼓勵作者盡可能利用和傳播自己的作品獲利，也鼓勵人們不斷創(chuàng)作優(yōu)秀作品，從而促進(jìn)社會整體文化繁榮。正是因為對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)是對公共文化的保護(hù)，其實(shí)質(zhì)在于對歷史文化的研究與傳承，所以，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)是沒有期限的。而對作品提供著作權(quán)保護(hù)是對私權(quán)利的保護(hù)，其內(nèi)在邏輯在于以一定期限的壟斷換取長期的社會精神層面公共資源的增加。因此，作品享有的著作權(quán)保護(hù)具有一定期限，而非永久保護(hù)。
因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與作品著作權(quán)的保護(hù)二者具有一定的聯(lián)系，但同時也具有全然不同的方式與保護(hù)邏輯。
非遺技藝與非遺作品保護(hù)不同
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之中包含著可受著作權(quán)保護(hù)與不受著作權(quán)保護(hù)的內(nèi)容。盡管非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是歷史傳承至今的文化，但歷史悠久并不意味著與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)的一切對象均已進(jìn)入公有領(lǐng)域。因此，對與非遺相關(guān)的文學(xué)藝術(shù)成果應(yīng)當(dāng)逐個討論，確定特定的非遺文化藝術(shù)成果是否有可能獲得著作權(quán)保護(hù)。
以刺繡舉例，我國許多地方的刺繡都是著名的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，諸如蘇繡、魯繡等。其中，刺繡技法不是著作權(quán)所保護(hù)的對象。因為著作權(quán)不保護(hù)方法、系統(tǒng)、操作方案，而是保護(hù)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)。非遺技法不是著作權(quán)保護(hù)的對象，但是非遺技法屬于受保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之一。除此之外，如前文提到的蘇繡博物館中展出的歷代蘇繡作品由于已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域，因此不屬于受著作權(quán)保護(hù)的作品。同理，對歷史上著名刺繡的臨摹刺繡也不會受到著作權(quán)的保護(hù)，因為刺繡所形成的美術(shù)圖案早已進(jìn)入公有領(lǐng)域。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的確也能夠創(chuàng)造出受著作權(quán)法保護(hù)的作品，即非遺作品。非遺作品是指使用非遺技法創(chuàng)作出來的成果。例如，刺繡手法是不受著作權(quán)法保護(hù)的，但是，繡娘獨(dú)立創(chuàng)作完成的刺繡圖案，卻是可以享有著作權(quán)保護(hù)的。再如黃梅戲的表演技藝并非著作權(quán)的保護(hù)對象，歷史上那些赫赫有名的黃梅戲唱段，如《天仙配》等，也早已進(jìn)入公有領(lǐng)域而不受保護(hù)。但是，新創(chuàng)作產(chǎn)生的黃梅戲唱段或者黃梅戲劇可以作為戲劇作品受到著作權(quán)保護(hù)。據(jù)此，各地通過設(shè)立非遺工坊或者以其他手段在實(shí)現(xiàn)非遺技藝傳承的同時獲取一定收益，可以考慮通過鼓勵非遺傳承人創(chuàng)作具有獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的非遺作品，利用非遺作品獲取一定經(jīng)濟(jì)收益，有利于促進(jìn)非遺經(jīng)濟(jì)的繁榮，實(shí)現(xiàn)非遺的更好傳播與傳承。
因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與著作權(quán)法對作品的保護(hù)在立法目的上具有一定共通性，其共通性在于都是為了促進(jìn)社會文化的繁榮。但二者實(shí)現(xiàn)文化繁榮的方式與內(nèi)在邏輯不同，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)促進(jìn)文化繁榮的方式主要是通過對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的研究、傳承和傳播，該保護(hù)是永久的；著作權(quán)法促進(jìn)文化繁榮的方式是對通過為作者、著作權(quán)人創(chuàng)設(shè)有期限的專有權(quán)利以鼓勵作品盡可能被創(chuàng)作、利用和傳播，該保護(hù)是有期限的。以非遺技藝創(chuàng)作的具有獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的非遺作品可以受到著作權(quán)法保護(hù)。