閱讀提示：近年來，網(wǎng)絡(luò)直播快速發(fā)展，但也引發(fā)了不少版權(quán)爭議，那么，在直播間翻唱存在哪些侵權(quán)風(fēng)險呢？本文作者河南省高級人民法院關(guān)曉海認(rèn)為，如果未經(jīng)許可進(jìn)行翻唱，可能侵犯他人的表演權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
近期，網(wǎng)絡(luò)直播中翻唱他人歌曲的現(xiàn)象引發(fā)社會關(guān)注，同時也引發(fā)對于翻唱者是否應(yīng)先取得授權(quán)、直播翻唱行為是否侵權(quán)等問題的討論。其實(shí)，這并非是新問題。近年來，我國網(wǎng)絡(luò)音樂發(fā)展迅速，用戶規(guī)模不斷壯大，數(shù)據(jù)顯示，截至2023年12月，我國網(wǎng)絡(luò)音樂用戶規(guī)模達(dá)7.15億人，特別是隨著網(wǎng)絡(luò)直播的發(fā)展，不少網(wǎng)紅在直播間翻唱歌曲，獲得了大量關(guān)注，同時，直播唱歌涉及的版權(quán)問題也引發(fā)了多起版權(quán)訴訟。那么，直播中翻唱他人歌曲是否存在侵權(quán)風(fēng)險呢？筆者認(rèn)為，是否侵權(quán)，要根據(jù)不同直播翻唱情景進(jìn)行判斷。
現(xiàn)場直播涉及表演權(quán)
第一種情景為公開場所現(xiàn)場直播翻唱，可從以下幾個方面分析：
首先，按照傳播的對象和方式，可將傳播行為分為現(xiàn)場傳播和遠(yuǎn)程傳播。現(xiàn)場傳播是指面向傳播發(fā)生地的公眾進(jìn)行的傳播，這種傳播方式的特點(diǎn)是傳播端和接收端往往共處一個空間，受眾可以憑借感官直接感知被傳播的作品，如放映、表演、展覽等現(xiàn)場活動。遠(yuǎn)程傳播是指向不在傳播發(fā)生地的公眾進(jìn)行的傳播，這種傳播方式需要利用技術(shù)手段進(jìn)行傳輸，接收傳播的目標(biāo)受眾無法憑借感官直接感知被傳播的作品。按照上述分類，現(xiàn)場直播翻唱應(yīng)屬于現(xiàn)場傳播。
其次，從我國著作權(quán)法第十條所規(guī)定的著作權(quán)人享有的17項(xiàng)具體權(quán)利來看，表演權(quán)、放映權(quán)、展覽權(quán)等均屬于現(xiàn)場傳播權(quán)。表演權(quán)是指公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。從上述概念出發(fā)，如未經(jīng)允許現(xiàn)場直播翻唱他人歌曲，則無疑會構(gòu)成對作者表演權(quán)的侵害。
此外，著作權(quán)法除保護(hù)作者權(quán)益，還保護(hù)傳播者因傳播作品而產(chǎn)生的正當(dāng)權(quán)益。未經(jīng)允許直播翻唱歌曲，除涉及作者權(quán)益外，還涉及表演者以及錄音錄像制作者。根據(jù)我國著作權(quán)法第三十九條以及第四十四條的規(guī)定，表演者雖享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租錄有其表演的錄音錄像制品，以及許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演并獲得報酬的權(quán)利，但并不享有表演權(quán)。而錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利，亦不享有表演權(quán)。故直播翻唱并不需要獲得表演者、錄音錄像制作者的同意。
網(wǎng)絡(luò)直播涉及廣播權(quán)
第二種情景為通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播翻唱。網(wǎng)紅在現(xiàn)場直播翻唱的同時，往往也通過平臺對翻唱予以直播，或者直接通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播翻唱。對于將翻唱歌曲直播出去的行為，則涉及是否構(gòu)成對作者廣播權(quán)抑或信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵害。因廣播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)都是既包括以有線方式傳播作品的行為，也包括以無線方式傳播作品的行為，很容易導(dǎo)致這二者的適用范圍混淆。為厘清廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的關(guān)系，我國著作權(quán)法第十條專門規(guī)定，廣播權(quán)的權(quán)利內(nèi)容不包括著作權(quán)法規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利內(nèi)容。而信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的核心內(nèi)容是“使公眾在其選定的時間和地點(diǎn)獲得作品”，即用交互性的方式獲取作品，所以廣播權(quán)應(yīng)僅限于以有線或者無線方式非交互式傳播作品的權(quán)利，不包括以交互性方式傳播作品的權(quán)利。而網(wǎng)紅主播直播翻唱歌曲，因受眾如果要欣賞主播的表演，則只能在主播確定的直播時間內(nèi)欣賞歌曲，故直播翻唱的行為與廣播權(quán)有關(guān)，與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)無關(guān)，如未經(jīng)作者許可，則構(gòu)成對作者廣播權(quán)的侵犯。
同時，因作為作品傳播者的表演者并不享有廣播權(quán)，則未經(jīng)許可直播翻唱的行為并不侵犯歌曲表演者的權(quán)利。此外，對于錄音錄像制作者，其同樣也不享有廣播權(quán)，且根據(jù)我國著作權(quán)法第四十五條“將錄音制品用于有線或者無線公開傳播，或者通過傳送聲音的技術(shù)設(shè)備向公眾公開播送的，應(yīng)當(dāng)向錄音制作者支付報酬”的規(guī)定，錄音制品制作者雖享有一項(xiàng)特殊的報酬請求權(quán)，但該權(quán)利行使的常見情形是電視臺、廣播電臺將音樂錄音制品向公眾進(jìn)行播放，此時雖可不經(jīng)錄音制品制作者同意，但需向錄音制作者支付報酬，而主播通過平臺直播翻唱歌曲的行為，則與上述行為無涉，故并不構(gòu)成對錄音制品制作者報酬權(quán)的侵害。
上傳分享涉及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
第三種情景為主播翻唱歌曲后，上傳至平臺供網(wǎng)絡(luò)用戶欣賞或下載。根據(jù)目前司法實(shí)踐中的主流觀點(diǎn)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為或者侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”，即將作品以上傳或其他方式置于向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中，使得作品處于一種可為公眾獲得的狀態(tài)，未經(jīng)許可實(shí)施了該種行為就是侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵權(quán)行為。因此，根據(jù)該判斷標(biāo)準(zhǔn)，行為人是否構(gòu)成直接侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，主要是看其是否實(shí)施了將作品置于向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中的行為，實(shí)施了該行為就構(gòu)成直接侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為，未實(shí)施該行為而僅是為他人實(shí)施該行為提供搜索、鏈接、信息存儲空間、緩存、文件傳輸?shù)燃夹g(shù)服務(wù)的，不屬于直接侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。
從上述判斷標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，不難得出主播翻唱歌曲后，上傳至平臺供網(wǎng)絡(luò)用戶欣賞或下載的行為，是對作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。而實(shí)踐中比較有爭議的問題是，網(wǎng)絡(luò)主播將翻唱歌曲上傳至平臺后，有時會對網(wǎng)絡(luò)用戶欣賞或下載設(shè)置時間限制，如設(shè)定為三天可見等。此時，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的特征之一系網(wǎng)絡(luò)用戶可以在個人選定的時間和地點(diǎn)下載、瀏覽或者以其他方式獲得作品。因網(wǎng)絡(luò)主播對網(wǎng)絡(luò)用戶欣賞或下載翻唱歌曲設(shè)置了時間限制，此時網(wǎng)絡(luò)用戶只能在設(shè)定時間內(nèi)瀏覽、下載作品，此時不符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所要求交互式傳播的特點(diǎn)。
筆者認(rèn)為，該理解有失偏頗。對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)交互式傳播特征的認(rèn)識，要結(jié)合廣播權(quán)的定義進(jìn)行理解。根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，通過電臺、電視臺廣播和其他有線或者無線方式傳播作品，這是廣播權(quán)的第一層意思。將電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等傳播的作品以有線或者無線方式公開轉(zhuǎn)播，這是廣播權(quán)的第二層意思。除前兩種情形以外，通過擴(kuò)音器等工具傳播電臺、電視臺以廣播等方式傳播的作品，這是廣播權(quán)的第三層意思。從上述三層意思看，廣播權(quán)的特征在于線性傳播，用戶只能根據(jù)傳播者確定的時間來獲取作品，無法自行選擇。而交互式傳播有別于線性傳播，是因?yàn)橛脩艨梢栽谧约哼x定的時間、地點(diǎn)獲取作品，但這種選擇不等于可以任意選擇，在傳播者限定的范圍內(nèi)進(jìn)行選擇仍屬于交互式傳播的范疇。
（本文僅代表作者個人觀點(diǎn)）