期刊產(chǎn)業(yè)發(fā)展，離不開版權(quán)保護(hù)的保駕護(hù)航。當(dāng)前，傳統(tǒng)紙媒期刊正在積極推動數(shù)字化轉(zhuǎn)型和融合發(fā)展。在這一轉(zhuǎn)變進(jìn)程中，由于內(nèi)容呈現(xiàn)和傳播渠道的多樣化，期刊遇到的侵權(quán)形式變得更加復(fù)雜，如未經(jīng)授權(quán)的字體使用、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)、背景音樂、背景視頻等元素的侵權(quán)，以及網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載內(nèi)容和肖像的侵權(quán)。期刊社應(yīng)當(dāng)順應(yīng)數(shù)字化出版的要求，加強(qiáng)數(shù)字版權(quán)合規(guī)建設(shè)，讓版權(quán)賦能期刊融合高質(zhì)量發(fā)展。
正確適用現(xiàn)行法規(guī) 避免“自以為是”
出版工作與著作權(quán)密切相關(guān)，所以期刊編輯除掌握著作權(quán)法律法規(guī)外，還應(yīng)當(dāng)熟悉與著作權(quán)相關(guān)的規(guī)章、主管部門的規(guī)定以及指導(dǎo)意見、司法解釋等規(guī)范性法律文件，因?yàn)檫@些規(guī)范性法律文件往往是對法律法規(guī)的細(xì)化規(guī)定，具有直接的操作性。在適用規(guī)范性法律文件時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)關(guān)注相關(guān)文件的變化情況，關(guān)注其修訂、廢止的情況，否則率由舊章會產(chǎn)生昔日合法、今日違法的尷尬局面。
比如，引用量的多少并非“適當(dāng)引用”的單一判定標(biāo)準(zhǔn)。合理使用指的是在特定條件下，《著作權(quán)法》允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報(bào)酬的合法行為。“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”屬于合理使用的一種情形。曾幾何時(shí)，引用他人作品量的多少就是判定“適當(dāng)引用”的唯一標(biāo)準(zhǔn)，在1985年文化部頒布的《圖書、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例實(shí)施細(xì)則》中，對“引用的量”作了詳細(xì)規(guī)定，但該細(xì)則目前已被廢止。
所以，期刊界不要再受《圖書、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例實(shí)施細(xì)則》“適當(dāng)引用”量化標(biāo)準(zhǔn)的影響，應(yīng)當(dāng)樹立正確的“適當(dāng)引用”的判定標(biāo)準(zhǔn)。在中國文字著作權(quán)協(xié)會訴某教育出版社的二審案件中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院就指出了“適當(dāng)引用”的判定標(biāo)準(zhǔn)，即“被引用作品不能構(gòu)成新作品的主體部分或?qū)嵸|(zhì)內(nèi)容，二者不能形成實(shí)質(zhì)性的替代或競爭關(guān)系，不宜大量引用、全文引用，應(yīng)保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系，且引用行為不得影響被引用作品的正常使用或損害其權(quán)利人的合法權(quán)益”。
期刊法定許可的范圍限定在期刊之間的轉(zhuǎn)載。法定許可指的是在特定條件下，《著作權(quán)法》允許使用者可以不經(jīng)著作權(quán)人許可而使用其已經(jīng)發(fā)表的作品，但必須向著作權(quán)人支付報(bào)酬。“作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。”屬于法定許可的一種情形，簡稱“報(bào)刊法定許可”。在2000年，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條“已在報(bào)刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者上載該作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，網(wǎng)站予以轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)”，報(bào)刊法定許可的范圍擴(kuò)大至互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，即報(bào)刊之間、互聯(lián)網(wǎng)之間、報(bào)刊和互聯(lián)網(wǎng)之間的內(nèi)容可以互相轉(zhuǎn)載。但因該規(guī)定與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》相關(guān)內(nèi)容沖突，因此2006年上述司法解釋的第三條被刪除。時(shí)至今日，未經(jīng)著作權(quán)人許可，報(bào)刊內(nèi)容如需使用在互聯(lián)網(wǎng)或者報(bào)刊內(nèi)容需轉(zhuǎn)載互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過著作權(quán)人許可，不再具有法定許可豁免的“使用無需許可”的權(quán)利。
投稿聲明不能“包治百病” 合同規(guī)范應(yīng)先行
根據(jù)《著作權(quán)法》第三十二條“圖書出版者出版圖書應(yīng)當(dāng)和著作權(quán)人訂立出版合同，并支付報(bào)酬”，圖書出版應(yīng)當(dāng)由出版社與作者訂立書面出版合同。但與圖書出版相比，期刊出版的作者之多、作品之多、出刊速度之快，使得期刊社與作者就期刊刊登作品一一訂立書面出版合同的難度加大。盡管相關(guān)規(guī)定便捷了期刊社的出版流程，但也因此讓期刊社忽略了著作權(quán)合同在數(shù)字化融合出版的應(yīng)有作用。近年來，為順應(yīng)數(shù)字化出版浪潮，很多期刊社也邁出了數(shù)字化轉(zhuǎn)型的步伐，或自行探索融合出版發(fā)展路徑，或與知識資源平臺展開合作，這一切讓著作權(quán)合同制度的建立迫在眉睫。
“投稿聲明”不能包治百病，作者向期刊投稿，無論是根據(jù)法律的規(guī)定還是行業(yè)慣例的推定，都能確定作者許可期刊以紙質(zhì)形式刊登稿件，但該行為不能直接推導(dǎo)出作者同時(shí)許可期刊社以數(shù)字化形式（如廣播、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、有聲等形式）傳播作品或者許可期刊社轉(zhuǎn)授權(quán)知識資源平臺等第三方使用作品。
為解決該問題，很多期刊社在每一期的期刊版權(quán)頁刊登諸如“來稿凡經(jīng)本刊錄用，如作者無特別聲明，即視作作者同意授權(quán)本刊及本刊合用媒體復(fù)制、發(fā)行、翻譯、匯編及信息網(wǎng)絡(luò)傳播。著作權(quán)使用費(fèi)與本刊稿酬一并支付”的投稿聲明內(nèi)容，以期通過類似的投稿聲明解決期刊作品數(shù)字化使用的授權(quán)問題。
但在學(xué)術(shù)和司法實(shí)踐上，投稿聲明的效力如何，眾說紛紜。有的觀點(diǎn)認(rèn)為，投稿聲明屬于邀約邀請，并不構(gòu)成合同要件，因此投稿聲明不是作者與期刊社的合同；有的觀點(diǎn)認(rèn)為，投稿聲明符合格式合同的形式，屬于格式合同，但一次性獲酬或者二次轉(zhuǎn)授權(quán)條款屬于“提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利”的條款，該條款屬于無效條款；有的觀點(diǎn)認(rèn)為，投稿聲明不能替代期刊社與作者應(yīng)當(dāng)簽訂的書面著作權(quán)許可使用合同。
可見，若從合規(guī)授權(quán)以避免爭議的角度來說，期刊社在開展數(shù)字化出版業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)踐行《著作權(quán)法》第二十六條的規(guī)定：“使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同”，根據(jù)期刊刊登作品的使用主體、使用方式、使用范圍、使用性質(zhì)等情況，在許可使用合同中應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)權(quán)利、期限、地域、費(fèi)用、專有或者非專有授權(quán)、轉(zhuǎn)授權(quán)等內(nèi)容，以保障融合出版業(yè)務(wù)的發(fā)展。在實(shí)際操作中，期刊社可以積極采用電子合同方式以便捷簽約流程，提高簽約效率；在存量作品使用方面，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮著作權(quán)集體管理組織的授權(quán)優(yōu)勢，同時(shí)探索延伸集體管理操作流程，盡可能多地獲取作者的授權(quán)許可。
著作權(quán)權(quán)利歸屬的約定是委托創(chuàng)作合同的關(guān)鍵所在，期刊社在融合出版過程中，除與作者訂立著作權(quán)許可合同，還會與其他主體發(fā)生委托創(chuàng)作合同關(guān)系，比如對外委托的封面設(shè)計(jì)、版式設(shè)計(jì)、插圖繪制、照片拍攝、外文翻譯、稿件審校、公號開發(fā)、網(wǎng)站開發(fā)、數(shù)據(jù)庫建設(shè)等業(yè)務(wù)都會與第三方發(fā)生委托創(chuàng)作合同關(guān)系。在這些委托創(chuàng)作合同中，期刊社與第三方通常都會約定委托事項(xiàng)、費(fèi)用、成果交付等內(nèi)容，但往往會忽略權(quán)利歸屬的約定。委托創(chuàng)作合同如果不約定權(quán)利歸屬的話，將會導(dǎo)致期刊社喪失委托標(biāo)的著作權(quán)的后果。因?yàn)?，根?jù)《著作權(quán)法》第十九條“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人”，只有在委托創(chuàng)作合同中明確約定委托作品著作權(quán)歸屬期刊社的，期刊社方能享有委托作品的著作權(quán)。
提升版權(quán)意識 注重合規(guī)管理機(jī)制完善
隨著融合出版業(yè)務(wù)的拓展，很多期刊社還會將紙質(zhì)發(fā)刊內(nèi)容同時(shí)進(jìn)行數(shù)字化上載，通過網(wǎng)站、APP、公眾號、小程序、聚合平臺賬號等渠道向公眾提供，由此也導(dǎo)致除了配圖、文字剽竊等常見的著作權(quán)侵權(quán)形式外，字體、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)、背景音樂、背景視頻、網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載內(nèi)容、肖像等網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)形式也屢見不鮮。究其原因，除了著作權(quán)人權(quán)利意識的提升、網(wǎng)絡(luò)傳播提高了觸達(dá)性、商業(yè)維權(quán)推波助瀾等外在因素外，內(nèi)在核心原因在于期刊社著作權(quán)合規(guī)管理的缺失，沒有盡到應(yīng)有的審查義務(wù)。為此，期刊社有必要構(gòu)建著作權(quán)合規(guī)管理措施。
著作權(quán)合規(guī)關(guān)乎期刊質(zhì)量管理，必須樹立版權(quán)紅線意識。著作權(quán)侵權(quán)不僅會導(dǎo)致期刊社與作者產(chǎn)生民事法律責(zé)任糾紛，還有可能導(dǎo)致期刊內(nèi)容質(zhì)量管理的行政責(zé)任。根據(jù)《報(bào)紙期刊質(zhì)量管理規(guī)定》的規(guī)定，內(nèi)容質(zhì)量屬于期刊質(zhì)量四項(xiàng)評測指標(biāo)之一，期刊如果存在侵犯他人著作權(quán)的內(nèi)容，該情形就屬于《出版管理?xiàng)l例》第二十五條的“有法律、行政法規(guī)和國家規(guī)定禁止的其他內(nèi)容的”，就可能直接被認(rèn)定為期刊內(nèi)容質(zhì)量不合格。由此而見，著作權(quán)合規(guī)管理制度屬于質(zhì)量管理制度的有機(jī)組成部分，其作為出版單位社會效益評價(jià)考核的指標(biāo)之一，編輯在日常業(yè)務(wù)工作中應(yīng)當(dāng)予以落實(shí)，牢固樹立版權(quán)紅線意識。
加強(qiáng)審核責(zé)任，保證素材來源合法。如前所述，期刊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)內(nèi)容集中于配圖、字體、背景音視頻等素材內(nèi)容，而期刊網(wǎng)絡(luò)空間的設(shè)計(jì)、裝飾往往離不開這些素材內(nèi)容的使用，這就要求期刊社加強(qiáng)對素材來源的合法性審查。首先，應(yīng)當(dāng)對素材提供者的真實(shí)性進(jìn)行審查，應(yīng)當(dāng)選擇具有ICP證、互聯(lián)網(wǎng)出版許可證、網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證、信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證等資質(zhì)的網(wǎng)站作為素材內(nèi)容的提供商；其次，對于“免費(fèi)使用”“開源素材”“公版素材”等免費(fèi)資源，應(yīng)當(dāng)予以仔細(xì)甄別，確保免費(fèi)資源是由真正的權(quán)利人提供；再次，在使用授權(quán)內(nèi)容時(shí)，應(yīng)當(dāng)在著作權(quán)人許可的授權(quán)條件范圍內(nèi)使用，這些授權(quán)條件包括使用主體是否允許第三方使用、使用范圍是否包括紙質(zhì)以及網(wǎng)絡(luò)等媒體、是否有授權(quán)期限的限制、是否有授權(quán)地域的限制等條件，超越授權(quán)條件的使用亦有可能構(gòu)成侵權(quán)使用。
扎緊審查的籬笆墻，拒著作權(quán)侵權(quán)于墻外。一方面，期刊社刊登的作品如果是剽竊他人已經(jīng)發(fā)表的作品，期刊社有可能被認(rèn)定沒有盡到合理審查責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這是因?yàn)槠诳缱鳛閷I(yè)的出版機(jī)構(gòu)，被要求的審查責(zé)任會與專業(yè)出版活動的工作特點(diǎn)相適應(yīng)，即編輯會被推定應(yīng)當(dāng)了解相關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)作品的發(fā)表、出版情況。鑒于此，期刊社可以借助相關(guān)大數(shù)據(jù)內(nèi)容供應(yīng)商的查重服務(wù)，根據(jù)查重結(jié)果將剽竊行為盡可能扼殺在稿件刊登之前。另一方面，對于期刊社委托第三方創(chuàng)作的作品，在委托合同訂立、履行過程中同樣要盡到相關(guān)注意義務(wù)，比如在合同訂立時(shí)應(yīng)當(dāng)加入權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，要求受托人承諾委托作品的合法性；在合同成果交付時(shí)，對于明知或者應(yīng)知來源于第三方的合同成果，應(yīng)當(dāng)要求受托人提供第三方出具的授權(quán)文件。