作者簡(jiǎn)介：胡開忠，男，現(xiàn)任中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)校學(xué)術(shù)委員、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心二級(jí)教授、博士生導(dǎo)師；國家版權(quán)局國際版權(quán)研究基地副主任，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織知識(shí)產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)和民間文學(xué)藝術(shù)政府間委員會(huì)特設(shè)專家組專家；中國法學(xué)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事，湖北省法學(xué)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)；中國人民大學(xué)法學(xué)博士，教育部新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計(jì)劃，獲評(píng)“全國知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)軍人才”、湖北省第二屆“優(yōu)秀中青年法學(xué)家”。
民間文藝衍生作品是指以古老的民間文藝作品為基礎(chǔ)，對(duì)其進(jìn)行改編、翻譯、注釋、整理而形成的作品。由于民間文藝衍生作品在創(chuàng)作時(shí)是以古老的民間文藝作品為基礎(chǔ)，因此司法實(shí)踐中出現(xiàn)了民間文藝衍生作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性、民間文藝衍生作品作為何類作品予以保護(hù)、不同的民間文藝衍生作品創(chuàng)作人之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)的問題，對(duì)此需要作深入探討。
正確區(qū)分兩種作品
民間文藝作品通常是指由依照傳統(tǒng)習(xí)慣生活在一定區(qū)域內(nèi)的社群集體創(chuàng)作和世代傳承的具有傳統(tǒng)文化特征的文學(xué)藝術(shù)作品。此類作品與社群的傳統(tǒng)文化密切相關(guān)，創(chuàng)作時(shí)間和創(chuàng)作主體難以確定，表現(xiàn)形式上經(jīng)常發(fā)生變動(dòng)。由于民間文藝作品不同于普通作品，因此應(yīng)當(dāng)以一種特殊的版權(quán)制度來進(jìn)行保護(hù)。目前，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織正在制定保護(hù)傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式公約來為民間文藝作品提供保護(hù)，我國相關(guān)保護(hù)辦法也還在制定之中。從類型上看，民間文藝作品一般可分為可公開接觸、公開使用的民間文藝作品以及處于秘密狀態(tài)、不能公開接觸的民間文藝作品。對(duì)于前者，司法實(shí)踐中一般認(rèn)為其已進(jìn)入了社會(huì)公有領(lǐng)域。
民間文藝衍生作品是在古老的民間文藝作品的基礎(chǔ)上創(chuàng)作而成的，如上海電影制片廠攝制的《阿詩瑪》就是根據(jù)彝族撒尼人的同名民間敘事長(zhǎng)詩改編而成。同一部民間文藝作品往往具有多個(gè)衍生作品版本，如花木蘭民間故事產(chǎn)生于隋唐，后來在傳承過程中又出現(xiàn)民歌、戲劇、電影等多種表現(xiàn)形式，但這些衍生作品都是在古老的民間文藝作品的基礎(chǔ)上創(chuàng)作而成，二者之間是“源”與“流”的關(guān)系。
人們?cè)趧?chuàng)作民間文藝衍生作品時(shí)，需要對(duì)古老的民間文藝作品予以利用，通過改編、翻譯、注釋、整理等手段進(jìn)行再創(chuàng)作。那么，在創(chuàng)作時(shí)應(yīng)如何保護(hù)民間文藝作品的著作權(quán)呢？我國著作權(quán)法第六條明確規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”但這一保護(hù)辦法目前尚未出臺(tái)。為此，司法實(shí)踐中往往根據(jù)著作權(quán)原理而對(duì)民間文藝作品提供一定程度的保護(hù)。具體而言，民間文藝衍生作品在利用民間文藝作品時(shí)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明已利用的作品的來源，尊重作品的完整性，不得貶損性使用作品。
具有獨(dú)創(chuàng)性是關(guān)鍵
根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，具有獨(dú)創(chuàng)性的作品才能獲得保護(hù)。所謂獨(dú)創(chuàng)性，是指創(chuàng)作的作品中應(yīng)當(dāng)包含作者自己獨(dú)立創(chuàng)作的成分，且應(yīng)體現(xiàn)創(chuàng)作者的個(gè)性，即作品應(yīng)有一定的創(chuàng)作高度。由于獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定不僅涉及創(chuàng)作人的利益，也涉及社會(huì)公共利益，因此法院在認(rèn)定獨(dú)創(chuàng)性時(shí)會(huì)考慮創(chuàng)作人對(duì)于古老的民間文藝作品的借鑒程度以及創(chuàng)作人在作品形成中的個(gè)人貢獻(xiàn)程度。由于民間文藝衍生作品不同于普通的現(xiàn)代作品，在認(rèn)定獨(dú)創(chuàng)性時(shí)要考慮公有領(lǐng)域的保護(hù)，不能將已進(jìn)入社會(huì)公有領(lǐng)域的內(nèi)容納入民間文藝衍生作品的保護(hù)范圍。以電影《阿詩瑪》為例，制片廠在制作電影時(shí)對(duì)于彝族撒尼人的同名民間敘事長(zhǎng)詩進(jìn)行了改編，通過美麗的畫面、舞蹈、歌曲對(duì)阿詩瑪故事進(jìn)行了完美的詮釋，因此在改編作品中體現(xiàn)了改編人的獨(dú)創(chuàng)性成果，這一創(chuàng)作成果理應(yīng)得到法律的保護(hù)。
參考我國著作權(quán)法有關(guān)衍生作品著作權(quán)歸屬的規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，因此民間文藝衍生作品的創(chuàng)作人對(duì)于自己創(chuàng)作的作品享有著作權(quán)。應(yīng)注意的是，民間文藝衍生作品的著作權(quán)不得延及古老的民間文藝作品，即民間文藝衍生作品的著作權(quán)人行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯民間文藝作品的著作權(quán)。例如，民間文藝衍生作品的著作權(quán)人不得將民間文藝作品中的內(nèi)容據(jù)為己有，也不得阻止他人對(duì)于民間文藝作品進(jìn)行再創(chuàng)作。
妥善處理侵權(quán)糾紛
從司法實(shí)踐看，在古老的民間文藝作品的基礎(chǔ)上創(chuàng)作的民間文藝衍生作品存在多個(gè)版本，因此創(chuàng)作人之間往往互相指責(zé)對(duì)方抄襲了自己的作品。要處理該問題，需要從以下角度來分析。
在生活中，一些古老的民間文藝作品人們可以公開接觸并可以公開使用，在傳播時(shí)不受限制，那么這部分民間文藝作品事實(shí)上已進(jìn)入了社會(huì)公有領(lǐng)域，對(duì)于這些作品，我國在司法實(shí)踐中允許人們自由使用，也不需要付費(fèi)。因此，人們都能以此類民間文藝作品為基礎(chǔ)而創(chuàng)作衍生作品，如果在衍生作品創(chuàng)作中體現(xiàn)出了獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)，那么創(chuàng)作人可以就此類民間文藝衍生作品享有著作權(quán)。這樣一來，如果不同的作者以同一個(gè)古老的民間文藝作品為素材創(chuàng)作出形式不同的民間文藝衍生作品，那么他們分別就自己創(chuàng)作的作品享有著作權(quán)。例如，人們以花木蘭這一民間故事為基礎(chǔ)，創(chuàng)作了不少新的版本，廣泛涉及詩歌、戲劇、舞蹈、小說、電影等形式，但不同版本的創(chuàng)作人都分別對(duì)自己創(chuàng)作的作品享有著作權(quán)。
應(yīng)注意的是，民間文藝衍生作品的創(chuàng)作者在創(chuàng)作時(shí)體現(xiàn)了他自己獨(dú)創(chuàng)性的勞動(dòng)，因此他本人可以就這部分勞動(dòng)成果享有著作權(quán)。如果有其他民間文藝衍生作品的創(chuàng)作人的作品與之類似，那么就會(huì)發(fā)生侵權(quán)爭(zhēng)議。在認(rèn)定侵權(quán)時(shí)，首先需要排除已有作品中已進(jìn)入公有領(lǐng)域的民間文藝素材，僅對(duì)比兩件衍生作品中作者各自創(chuàng)作的具有獨(dú)創(chuàng)性的部分。在對(duì)比時(shí)，可以適用普通作品中有關(guān)抄襲認(rèn)定的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果某一作者創(chuàng)作的民間文藝衍生作品與他人之前創(chuàng)作的民間文藝衍生作品實(shí)質(zhì)上相似，且該作者之前有可能接觸他人已創(chuàng)作的作品，那么就可以推斷后一民間文藝衍生作品的作者抄襲了在先創(chuàng)作的民間文藝衍生作品。如果后一民間文藝衍生作品的作者在作品中沒有使用在先創(chuàng)作的民間文藝衍生作品中獨(dú)創(chuàng)性的部分，而是僅使用了已公開的古老的民間文藝作品的內(nèi)容，則不構(gòu)成侵權(quán)。也就是說，著作權(quán)法不禁止他人對(duì)于處于公有領(lǐng)域的民間文藝素材的利用，但禁止他人抄襲受著作權(quán)保護(hù)的民間文藝衍生作品中他人獨(dú)創(chuàng)性的部分。
民間文藝衍生作品的著作權(quán)保護(hù)，涉及多個(gè)利益主體之間的關(guān)系，除了應(yīng)尊重民間文藝作品著作權(quán)人的利益外，還應(yīng)顧及民間文藝傳承人、收集人、記錄人，以及社會(huì)公眾的利益。因此，在創(chuàng)作民間文藝衍生作品時(shí)，如果使用了民間文藝傳承人、收集人、記錄人的成果，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們的勞動(dòng)成果給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，未來應(yīng)當(dāng)建立惠益分享制度來補(bǔ)償相關(guān)當(dāng)事人的利益。另外，為了維護(hù)社會(huì)公共利益，民間文藝衍生作品在利用時(shí)也適用有關(guān)著作權(quán)限制的規(guī)定。