閱讀提示：在著作權(quán)案件審理中，因照片引發(fā)的糾紛時有發(fā)生。本文作者從照片與攝影作品的區(qū)別等4個角度對照片侵權(quán)判定進行了分析。
近期，國產(chǎn)游戲《黑神話：悟空》的爆紅引發(fā)關注。該款游戲?qū)鹘y(tǒng)文化的宣傳廣受好評，但在游戲場景中對兩尊雕塑照片的使用，引發(fā)了侵權(quán)爭議。那么，在照片版權(quán)之爭中有哪些問題值得關注呢？
照片不等于攝影作品
攝影作品是在照相機被發(fā)明并廣泛使用之后才成為著作權(quán)保護的客體。一方面，因照片是對客觀物體形象的再現(xiàn)，更多體現(xiàn)為一種對信息的傳遞，而非創(chuàng)造，導致是否對照片給予版權(quán)保護頗受爭議。
從比較法的視野出發(fā)，英美法系國家普遍將照片認定為攝影作品，給予版權(quán)保護。而大陸法系國家則做法有所不同。如德國著作權(quán)法將攝影作品與照片區(qū)分開來，將表現(xiàn)了攝影師藝術(shù)觀點與創(chuàng)造力的照片認定為攝影作品，受著作權(quán)保護，對于一般的照片，不認定為攝影作品，僅給予鄰接權(quán)保護。
我國著作權(quán)法雖沒有類似的區(qū)分，但也并不能得出所有照片均系攝影作品的結(jié)論。根據(jù)我國著作權(quán)法第三條的規(guī)定，作品是指文學、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。作品的要素系具有獨創(chuàng)性，并能以某種有形形式復制，也即在判定是否構(gòu)成作品上，首先要進行獨創(chuàng)性的判定，只有具有獨創(chuàng)性的照片才能被認定為攝影作品。
日常生活中，有些“照片”雖名為照片，但卻不是用相機直接拍攝而成的，如“黑洞”照片，它是由天文學家通過射電望遠鏡接收“黑洞”的射電輻射，并將收到的信號進行加工，轉(zhuǎn)化為可處理的數(shù)據(jù)，最終將數(shù)據(jù)按照特定要求顯示出來的圖片，也即“黑洞”照片是科學家通過觀測的數(shù)據(jù)，推測、計算，并利用形象化的技術(shù)手段繪制出來的效果圖，故從上述概念可知，它并非攝影作品，反而類似于美術(shù)作品。
拍攝不等于創(chuàng)作
記錄客觀物體形象是照片或攝影作品的主要特點，但一個攝影者選擇了一定的器材、角度、光圈、距離和時機所拍攝的照片，一定是創(chuàng)作行為并構(gòu)成作品嗎？
以證件照為例，制式的證件照片不能體現(xiàn)個性化的表達，因為證件照大多有固定的拍攝要求，如著裝、姿態(tài)、表情、儀表、尺寸等，對于同一個人拍攝的證件照，不同的攝影師選擇的拍攝角度、光線、距離往往趨于相同，因此難以體現(xiàn)出個性化的創(chuàng)造。故拍攝作為一種技術(shù)方法，并非在任何場景下都屬于創(chuàng)作手段。
同時，根據(jù)我國著作權(quán)法第十條的規(guī)定，復制權(quán)是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍、數(shù)字化等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。根據(jù)該條對復制權(quán)概念所作的定義，拍攝也有可能構(gòu)成復制的手段，此時形成的照片，則不應被認定為作品。
相比對現(xiàn)實生活和現(xiàn)實物體狀態(tài)進行客觀記錄的照片，攝影作品則更多體現(xiàn)了作者的主觀思想和審美，是作者憑借個人藝術(shù)修養(yǎng)，在拍攝角度、運光、布局等方面進行了獨特性選擇。判斷照片是否構(gòu)成攝影作品，應當把握拍攝的照片是否與原始物體存在最低程度的創(chuàng)造性。如果照片僅僅是對物體形態(tài)客觀簡單再現(xiàn)，無法體現(xiàn)獨特的智力選擇和判斷，亦未表達作者具有獨創(chuàng)性的美學觀點，此時拍攝的照片則不應被認定為創(chuàng)作。
獨創(chuàng)性不等于藝術(shù)性
我國著作權(quán)法實施條例第四條規(guī)定，攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品?；谠摋l規(guī)定，實踐中有一種觀點認為，藝術(shù)性是攝影作品作為作品保護的重要條件，如果沒有藝術(shù)性，即便具有獨創(chuàng)性也不構(gòu)成作品。筆者認為該觀點有待商榷。
根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，獨創(chuàng)性及可復制性是判斷作品的兩大要素。故對于照片應否作為攝影作品給予版權(quán)保護，仍應回歸到獨創(chuàng)性的判斷上來。在創(chuàng)作作品時，作者應獨立運用自己的智力和技巧，選擇作品的構(gòu)成要素，按照自己確定的規(guī)則和順序進行組織，表達出自己內(nèi)心真實的體驗和感受、立場和觀點、思想和情感。同時需要注意的是，攝影作品與攝影對象、攝影手段及攝影目的無關，作者是為了藝術(shù)創(chuàng)作或為了廣告、宣傳報道等目的，并不影響作品的構(gòu)成。獨創(chuàng)性不是藝術(shù)性，不能將兩者混為一談。
藝術(shù)性是對作品質(zhì)量的評價標準。作品的藝術(shù)性越高，其生命力越強。但無藝術(shù)性或者藝術(shù)價值不高的作品，與藝術(shù)性高的作品一樣能產(chǎn)生著作權(quán)。從我國著作權(quán)法實施條例第四條的規(guī)定出發(fā)，該條規(guī)定所稱攝影作品屬于藝術(shù)作品，是指攝影作品的種類及所屬領域，而非規(guī)定攝影作品必須具有藝術(shù)性。且從我國立法及司法實踐中看，除了對于實用藝術(shù)作品，明確要求滿足獨創(chuàng)性，且藝術(shù)性與實用性能夠?qū)崿F(xiàn)物理分離，對于其他作品，并無需要同時滿足獨創(chuàng)性和藝術(shù)性的要求。
攝影作品獨創(chuàng)性的判定
那么，如何判定攝影作品的獨創(chuàng)性呢？攝影作品系通過技術(shù)手段表現(xiàn)客觀物體形象的方式來表達作者在創(chuàng)作時的個性化選擇，故攝影作品的獨創(chuàng)性就在于照片所展現(xiàn)圖像的獨創(chuàng)性，也即是指作者在拍攝過程中根據(jù)所拍攝產(chǎn)品的不同特性，選取了不同的場景、角度、光線和拍攝手法，體現(xiàn)了作者的創(chuàng)造性勞動，并非簡單的機械性記錄過程。
具體來說，一個攝影作品是否具有獨創(chuàng)性可以從以下四方面進行分析：第一，攝影器材的選取，例如，拍攝同一個場景時，使用廣角鏡頭還是長焦鏡頭、使用定焦鏡頭還是變焦鏡頭，都能帶來不同的拍攝效果；第二，攝影技巧的展示，例如測光和曝光、拍攝角度的選擇、光線的選取、距離的確定等，不同的攝影師會做出不同的選擇；第三，拍攝時機的選取，攝影號稱“瞬間的藝術(shù)”，經(jīng)典的攝影作品往往是攝影者利用自己敏銳的判斷力捕捉到了稍縱即逝的場景而成就經(jīng)典；第四，攝影者的個性化安排，例如，在人物攝影中，讓被拍攝者擺出特定的姿勢、表現(xiàn)特定的表情等，由此判定該作品是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。
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有關作品及攝影作品的規(guī)定
我國著作權(quán)法第三條規(guī)定：“本法所稱的作品，是指文學、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）視聽作品；（七）工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計算機軟件；（九）符合作品特征的其他智力成果。”
我國著作權(quán)法實施條例第四條規(guī)定，攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。
（本文僅代表作者個人觀點）